64. Взяточничество, его разграничение с коммерческим подкупом.

Термин «взяточничество» в широком смысле включает в себя три самостоятельных, но близких состава преступления:

1. Получение взятки (ст. 290 УК);
2. Дача взятки (ст. 291 УК);
3. Посредничество во взяточничестве (ст. 291.1 УК).

Объект преступления – нормальная деятельность органов власти и управления в центре и на местах. Нормальной является регламентированная нормативно-правовыми актами деятельность государственных органов и органов местного самоуправления.

Получение взятки – самое тяжкое из анализируемой группы преступлений. Его особая опасность в том, что должностное лицо, используя свои служебные полномочия, подрывает авторитет государственной власти, престиж государственной службы, создает у многих людей  впечатление  о  том,  что  все  их  желания  и,  прежде  всего,  те,  для  удовлетворения которых  нет  оснований,  могут  быть  удовлетворены  за  плату. Оно посягает на основы государственной власти, нарушает нормальную управленческую деятельность государственных и муниципальных органов и учреждений, подрывает их авторитет, деформирует правосознание граждан, создавая у них представление о возможности удовлетворения личных и коллективных интересов путем подкупа должностных лиц, препятствует конкуренции, затрудняет экономическое развитие.

Статья 290 УК: Получение взятки

Объект - законная деятельность органов государственной власти и местного самоуправления.

Предмет преступления – взятка, которая может быть следующих видов:

1. Деньги;
2. Ценные бумаги;
3. Иное имущество;
4. Услуги имущественного характера – предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи – оказываются безвозмездно, но должны подлежать оплате. Под незаконным оказанием услуг имущественного характера судам следует понимать предоставление  должностному  лицу  в  качестве  взятки  любых  имущественных  выгод,  в том числе освобождение его от имущественных обязательств (например, предоставление кредита  с  заниженной  процентной  ставкой  за  пользование  им,  бесплатные  либо  по заниженной  стоимости  предоставление  туристических  путевок,  ремонт  квартиры, строительство дачи, передача имущества, в частности автотранспорта, для его временного использования, прощение долга или исполнение обязательств перед другими лицами)
5. Иные имущественные права. Имущественные права включают в свой состав как право на  имущество, в том числе право требования кредитора, так и иные права, имеющие денежное выражение, например исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ). Получение взятки в виде незаконного предоставления должностному лицу имущественных прав предполагает возникновение у лица  юридически  закрепленной  возможности  вступить  во  владение  или  распорядиться чужим  имуществом  как  своим  собственным,  требовать  от  должника  исполнения  в  его пользу имущественных обязательств и др.

Взятка всегда имеет имущественный характер.

Размеры взятки:

1. Простая взятка (ч.1) – до 25 тыс. руб.;
2. Взятка в значительном размере (ч.2) – свыше 25 тыс.руб. до 150 тыс.руб.;
3. Взятка в крупном размере (п. «в» ч.5) – свыше 150 тыс.руб. до 1 млн.руб.;
4. Взятка в особо крупном размере (ч. 6) – свыше 1 млн.руб.

Объективная сторона – получение лично через посредника взятки за действия  (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц.

Действия (бездействие), за которые дается взятка:

1. Такие действия входят в служебные полномочия.  Суть этой формы состоит в получении виновным взятки за действия (бездействие), входящие в круг его прав и полномочий (решение кадровых вопросов, распоряжение  денежными  средствами  и  кредитами,  взыскания  и  поощрения,  непроведение инвентаризаций и ревизий, сокрытие недостачи у подчиненных материальных ценностей и т.п.). Под входящими в служебные полномочия действиями (бездействием) должностного лица следует понимать такие действия (бездействие), которые оно имеет право и (или) обязано совершить в пределах его служебной компетенции (например, сокращение установленных законом сроков рассмотрения обращения взяткодателя, ускорение принятия должностным лицом соответствующего решения, выбор должностным лицом в пределах своей компетенции или установленного законом усмотрения наиболее благоприятного для взяткодателя или представляемых им лиц решения).
2. Оно в силу положения может способствовать действиям – значимость и авторитет занимаемой должности, т.е. использование возможностей  воздействовать  на  других  лиц,  от  которых  зависит нужное для взяткодателя решение (связей, авторитета, взаимных услуг).
3. Общее покровительство – необоснованное повышение в должности, поощрения, способствование продвижению в службе.
4. Попустительство по службе – непринятие мер за упущения совершенные лицом. Попустительство также должно носить конкретный характер (непринятие мер по фактам недостач материальных ценностей, нереагирование на правонарушения, прогулы, явку на работу в состоянии опьянения и т.п.).

Состав формальный, преступление окончено с момента получения взятки хотя бы в ее части. Получение  взятки  сконструировано  как  преступление  с  формальным  составом.  Оно окончено, когда должностное лицо получает обусловленную взятку. Если взятка не получена по причинам, не зависящим от взяткополучателя, хотя предпринимались меры для ее вручения, содеянное образует покушение на получение взятки. Получение  взятки,  в  том  числе  через  посредника,  если  указанные  действия осуществлялись  в  условиях  оперативно-розыскного  мероприятия,  должны квалифицироваться  как  оконченное  преступление  вне  зависимости  от  того,  были  ли ценности изъяты сразу после их принятия должностным лицом. Ответственность за получение, дачу взятки, посредничество во взяточничестве наступает независимо от времени получения должностным лицом взятки – до или после совершения им действий (бездействия) по службе в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, а также независимо от того, были ли указанные действия (бездействие) заранее обусловлены взяткой или договоренностью с должностным лицом о передаче за их совершение взятки.

Субъективная сторона – прямой умысел.

Субъект преступления:

1. Должностное лицо. (прим к ст. 285 УК)
2. Иностранное должностное лицо. Под  иностранным  должностным  лицом  понимается  любое назначаемое  или избираемое  лицо,  занимающее  какую-либо  должность  в  законодательном, исполнительном,  административном  или  судебном  органе  иностранного  государства,  и любое  лицо,  выполняющее  какую-либо  публичную  функцию  для  иностранного государства,  в  том  числе  для  публичного  ведомства  или  публичного  предприятия (например, министр, мэр, судья, прокурор).
3. Должностное лицо публичной международной организации. К  должностным  лицам  публичной  международной  организации  относятся,  в частности,  члены  парламентских  собраний  международных  организаций,  участником которых является Российская Федерация, лица, занимающие судебные должности любого международного суда, юрисдикция которого признана Российской Федерацией.

По ч. 3 ст. 290 УК предусмотрена ответственность за получение взятки за совершение незаконных действий. Этот  признак  повышает  опасность преступления  за  счет  того,  что  виновный  получает  взятку  за  действия  (бездействие), которые  сами  по  себе  являются  незаконными  и  должны  быть  пресечены.  Суть  этого признака  может  выражаться  двояко: 

• а)  взятка  получается  виновным  за  неправомерные действия,  не  составляющие  преступления  (внеочередное  неосновательное  получение квартиры, сокрытие прогулов, явка на работу в состоянии опьянения, нереагирование на допущенные проступки и т.п.)
• б) за взятку виновный совершает преступные действия (служебный подлог, соучастие в хищении, сокрытие преступления). Во втором случае  –налицо совокупность преступлений.

Под незаконными действиями (бездействием), за совершение которых должностное лицо получило взятку (часть 3 статьи 290 УК РФ), следует понимать действия (бездействие), которые: совершены должностным лицом с использованием служебных полномочий, однако в отсутствие предусмотренных законом оснований или условий для их реализации; относятся к полномочиям другого должностного лица; совершаются должностным лицом единолично, однако могли быть осуществлены только коллегиально либо по согласованию с другим должностным лицом или органом; состоят в неисполнении служебных обязанностей; никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. К ним, в частности, относятся фальсификация доказательств по уголовному делу, неисполнение предусмотренной законом обязанности по составлению протокола об административном правонарушении, принятие незаконного решения на основании заведомо подложных документов, внесение в документы сведений, не соответствующих действительности.

По ч. 4 ст. 290 УК наказывается получения взятки лицом, занимающим государственную должность РФ, субъекта РФ, главой органа местного самоуправления. (Прим к ст. 285 раскрывает эти понятия)

По ч. 5 ст. 290 УК предусмотрена за получения взятки группой лиц по предварительному сговору, с вымогательством взятки и получением взятки в крупном размере.

Группой лиц по предварительному сговору. Суть заключается в том, что получение взятки совершено группой лиц, образующих одну из форм соучастия. При этом получение взятки по предварительному сговору группой лиц будет налицо при следующих условиях:

• в получении взятки должно участвовать не менее двух должностных лиц;
• между ними должно быть достигнуто  соглашение  о  получении  взятки  до  ее  получения;
• каждый  участник  группы должен  совершить  хотя  бы  часть  действий  в  пользу  взяткодателя  с  использованием служебных  полномочий
• каждый  из  участников  должен  получить  какую-то  часть взятки (или взяток).

Вымогательство взятки - состоит  либо  в  требовании должностного  лица  дать  взятку  под  угрозой  ущемить  (нарушить)  правоохраняемые интересы взяткодателя, либо в поставлении  последнего в такие условия, при которых он вынужден  дать  взятку  для  предотвращения  или  прекращения  нарушения  его  законных интересов.  Так,  например,  как  вымогательство  взятки  расценивается  требование  взятки под угрозой привлечения к уголовной ответственности и ареста за мнимое преступление.

Отсутствует вымогательство взятки в ситуации, когда виновный требует взятку, угрожая совершить законные действия в отношении взяткодателя (уволить за систематические нарушения  трудовой  дисциплины,  передать  материал  о  преступлении  в  прокуратуру  и т.п.). Нет вымогательства и в случаях, когда должностное лицо требует взятку, не подкрепляя это угрозой нарушить законные интересы взяткодателя.

Для  квалификации  содеянного  по  п.  «б»  части  5  статьи  290  УК  не  имеет  значения, была ли у должностного лица реальная возможность осуществить указанную угрозу, если у  лица,  передавшего  взятку  или  предмет  коммерческого  подкупа,  имелись  основания опасаться  осуществления  этой  угрозы  (например,  следователь,  зная,  что  уголовное  дело подлежит прекращению в связи с отсутствием в деянии состава преступления, угрожает обвиняемому  направить  дело  с  обвинительным  заключением  прокурору,  а,  получив взятку, дело по предусмотренным законом основаниям прекращает).

По  пункту  «б»  части  5  статьи  290  УК  следует  квалифицировать  получение  и  в  том случае,  когда  вымогательство  с  согласия  или  по  указанию  должностного  лица осуществлялось  другим  лицом,  не  являющимся  получателем  взятки  либо  предмета коммерческого  подкупа.  Действия  последнего  при  наличии  оснований  должны оцениваться  как  посредничество  во  взяточничестве  по  соответствующей  части  статьи 291. 1 УК.

По ч. 6 ст. 290 УК наказывается получение взятки в особо крупном размере.

Если взяткодатель (посредник) намеревался передать, а должностное лицо – получить взятку в значительном или крупном либо в особо крупном размере, однако фактически принятое должностным лицом незаконное вознаграждение не образовало указанный размер, содеянное надлежит квалифицировать как оконченные дачу либо получение взятки или посредничество во взяточничестве соответственно в значительном, крупном или особо крупном размере. Например, когда взятку в крупном размере предполагалось передать в два приема, а взяткополучатель был задержан после передачи ему первой части взятки, не образующей такой размер, содеянное должно квалифицироваться по пункту «в» части 5 статьи 290 УК РФ.

Разграничение взяточничества от коммерческого подкупа

Статья 291 УК: Дача взятки

Предмет – взятка, признаки которой были раскрыты при анализе ст. 290 УК.

Объективная сторона выражается в даче взятки лично или через посредника.

Дача взятки осуществляется за совершение тех же действий (бездействие), что и по ст. 290 УК.

Состав формальный, преступление окончено с момента передачи взятки хотя бы в ее части.

Субъективная сторона – прямой умысел.

Субъект – любое лицо, достигшее 16 лет.

Квалифицирующие признаки такие же. Примечание к ст. 290 УК предусматривает условие освобождения лица давшего взятку от уголовной ответственности в случаях, если:

1. Лицо активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления;
2. Имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица;
3. Лицо добровольно сообщило о даче взятки в соответствующие органы.

Статья 291.1 УК: Посредничество во взяточничестве

Уголовно наказуемым является только посредничество во взятке начиная со значительного размера. Посредничество в получении или даче простой взятки не влечет к ответственности.

Объективная сторона преступления выражается в посредничестве во взяточничестве, которое заключается в следующих действиях:

1. Непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя;
2. Иное способствование взяткодателю и (или) взяткополучателю в реализации соглашения между ними о передачи и получении взятки.

Состав формальный, преступление окончено с момента передачи взятки хотя бы в части.

Субъективная сторона – прямой умысел.

Субъект – общий, с 16 лет.

По ч. 2 ст. 291 УК наказывается посредничество во взяточничестве за совершение незаконных действий или лицом с использованием служебного положения.

По ч. 3 ст. 291 УК наказывается дача взятки группой лиц по предварительному сговору или в крупном размере.

По ч. 4 ст. 291 УК наказывается дача взятки в особо крупном размере.

Ч.5 ст 291.1 обещание или предложение посредничества во взяточничестве.

Лицо, являющееся посредником во взяточничестве, освобождается от уголовной ответственности, если оно после совершения преступления активно способствовало раскрытию и (или) пресечению преступления и добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о посредничестве во взяточничестве.