Нередко вопросы регулирования труда руководителя организации вызывают у работников кадровых служб большие затруднения. Во многом это обусловлено особым правовым статусом руководителя, поскольку его деятельность регламентируется одновременно двумя отраслями права - гражданским и трудовым.
Несоблюдение требований, установленных нормами этих отраслей права, может привести к тому, что под вопросом окажется легитимность решений, принятых руководителем организации, и как итог - существенные материальные потери для компании.
Правовой статус руководителя организации
С одной стороны, руководитель компании - это лицо, представляющее собой орган управления организации и наделенное в связи с этим определенными властными полномочиями, с другой стороны, - это работник, состоящий с предприятием в трудовых отношениях. Учитывая двойственность правового статуса руководителя организации, рассмотрим особенности его регулирования как гражданским, так и трудовым законодательством.
Говоря об органе управления организации, необходимо руководствоваться ГК РФ, Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (ред. от 27.12.2009, далее - Закон об АО), Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ред. от 27.12.2009, далее - Закон об ООО).
Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
На сегодняшний день большинство компаний ведет свою деятельность в форме ООО или АО, текущее руководство деятельностью которых осуществляет исполнительный орган общества (коллегиальный и (или) единоличный). В ООО исполнительный орган управления подотчетен общему собранию участников (ст. 91 ГК РФ). Что касается АО, исполнительный орган общества подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров (ст. 103 ГК РФ).
В соответствии со ст. 40 Закона об ООО и ст. 69 Закона об АО единоличный исполнительный орган общества вправе:
- без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки (с соблюдением условий, установленных учредительными документами общества в части ограничения распоряжения имуществом общества);
- выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издавать приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания;
- осуществлять иные полномочия, отнесенные к его компетенции действующим законодательством и учредительными документами общества.
Отношения работника и работодателя регулируются Трудовым кодексом. В нем особенностям регулирования труда руководителя организации посвящена гл. 43. Выделив данную категорию среди остальных, законодатель сделал акцент на особом статусе работника, являющегося руководителем организации.
В соответствии со ст. 273 ТК РФ руководитель организации - это физическое лицо, которое на основании ТК РФ, других федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ, нормативных правовых актов органов местного самоуправления, учредительных документов юридического лица (организации) и локальных нормативных актов осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ЕИО).
Наименование ЕИО закрепляется в учредительных документах общества и может звучать различным образом: директор, президент, управляющий и пр., но чаще всего - генеральный директор.
При этом положения гл. 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности. Исключения составляют случаи, когда:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственников ее имущества (на этом вопросе мы остановимся более подробно);
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Принимаем на работу руководителя организации
Дисквалификация
В отношении кандидата на должность руководителя организации следует прежде всего проверить, не является ли он дисквалифицированным, не привлекался ли к административной ответственности и не лишен ли он права управления юридическими лицами.
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
На основании п. 8 ст. 83 ТК РФ предыдущий работодатель обязан уволить такого руководителя, о чем делается запись в трудовой книжке. Неисполнение решения суда о дисквалификации грозит компании привлечением к уголовной ответственности по ст. 315 УК РФ (штраф до 200 тыс. руб. или срок лишения свободы до 2 лет).
Обратите внимание, что согласно ст. 32.11 КоАП РФ при заключении договора на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом лицо, уполномоченное заключить такой договор, обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица.
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
Чтобы это проверить, придется направить запрос в ИЦ отдела МВД, руководствуясь Инструкцией о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах, утвержденной Приказом МВД России от 22.11.2006 N 957. Срок предоставления информации - не более 5 дней, стоимость услуги - 100 руб.
Заключение договора с дисквалифицированным лицом может привести к существенным штрафам. В частности, как предусматривает ст. 14.23 КоАП РФ, заключение с дисквалифицированным лицом договора на управление юридическим лицом влечет наложение административного штрафа на юридическое лицо в размере до 100 000 руб.
Избрание
Особенности избрания и утверждения руководителя организации, являющегося ее ЕИО, зависят от организационно-правовой формы (в дальнейшем понятия "руководитель организации" и "ЕИО" используются как синонимы).
Так, в ООО единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом (ч. 1 п. 1 ст. 40 Закона об ООО). Избираться руководитель может как из числа участников общества, так и приглашаться "со стороны". Обратите внимание, что уставом образование исполнительных органов общества может быть отнесено и к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (ч. 3 п. 2 ст. 32 Закона об ООО).
В АО образование исполнительных органов общества относится к компетенции общего собрания акционеров. Уставом данный вопрос также может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (пп. 8 п. 1 ст. 48, пп. 9 п. 1 ст. 65 Закона).
Решение общего собрания участников или акционеров оформляется в виде протокола, который составляется в произвольной форме и подписывается председателем собрания и секретарем (ст. ст. 34 - 37 Закона об ООО, ст. ст. 49 - 63 Закона об АО). Если в обществе один участник или акционер, ЕИО назначается по единоличному решению, которое должно быть оформлено письменно (п. 3 ст. 47 Закона об АО и ст. 39 Закона об ООО).
Как известно, руководителя организации необходимо указывать в документах, подаваемых при регистрации хозяйственного общества в налоговую инспекцию. Однако не следует забывать и о том, что при смене руководителя об этом в течение трех дней необходимо сообщить в налоговую инспекцию. За несвоевременное представление сведений о юридическом лице КоАП РФ предусматривает привлечение к административной ответственности в виде предупреждения или наложения штрафа на должностных лиц в размере 5000 руб. (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
В случае необходимости экстренно возложить обязанности на другое лицо часто предпринимается поручение руководителем исполнения своих функций другому лицу - временно исполняющему обязанности руководителя, о чем также придется сообщать в налоговый орган.
Трудовой договор
Учитывая "непростой" статус руководителя организации, заключаемый с ним трудовой договор имеет свою специфику.
Начнем с того, что нормы корпоративного права, устанавливая необходимость заключения договора с ЕИО, не указывают на его отраслевую принадлежность (ст. 40 Закона об ООО, ст. 69 Закона об АО). Таким образом, руководитель организации - это по своей сути наемный работник, и в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора. Кроме того, ТК РФ содержит отдельную гл. 43, посвященную регулированию труда руководителей организации. Статья 275 данной главы прямо предусматривает, что с руководителем организации должен быть заключен именно трудовой договор.
Трудовой договор составляется в письменной форме в количестве двух экземпляров и подписывается обеими сторонами. Один экземпляр остается у работодателя, второй - у руководителя организации (работника).
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
Работодателя, как правило, представляет сам руководитель - он и подписывает трудовой договор сам с собой. Только в одном случае его подпись означает подпись работника - физического лица, а в другом - уполномоченного представителя работодателя, юридического лица.
Одной из особенностей трудового договора с руководителем организации является возможность установления трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации процедур, предшествующих заключению трудового договора с руководителем организации, например проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др. (ч. 2 ст. 275 ТК РФ).
Пример 1. Согласно п. 3 Постановления Правительства РФ от 16.03.2000 N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" (в ред. от 11.03.2008 N 162) назначение руководителей федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе.
Кто подписывает договор с руководителем организации со стороны работодателя?
В ООО правом подписи договора с руководителем организации обладает председатель общего собрания, на котором был избран руководитель, или любой другой участник ООО, уполномоченный решением данного собрания.
Если же решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, договор подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 40 Закона об ООО).
Что касается АО, договор с руководителем вправе подписать председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или иное лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 69 Закона об АО). Причем в данном случае уполномоченное лицо не обязательно должно являться членом совета директоров (наблюдательного совета).
Срок договора
Как правило, трудовой договор с руководителем организации заключается на определенный срок. При этом прослеживается тенденция сокращения срока действия договоров до одного-двух календарных лет. На какой именно срок он может быть заключен?
Согласно п. 1 ст. 40 Закона об ООО срок договора с руководителем ООО определяется уставом общества. Как предусматривает ст. 58 ТК РФ, данный срок не может превышать 5 лет.
Статья 69 Закона об АО указаний на срок договора с руководителем общества не содержит. Следовательно, в отношении трудового договора с руководителем АО действуют общие нормы ТК РФ. Срочный договор в данном случае может быть заключен по соглашению сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).
В соответствии со ст. 275 ТК РФ при заключении срочного трудового договора с руководителем организации по соглашению сторон срок действия договора определяется учредительными документами организации или непосредственно соглашением сторон.
Необходимо обратить внимание на следующий нюанс. Срок трудового договора должен соответствовать сроку избрания на должность руководителя организации. Это позволит избежать коллизий, когда договор вроде еще действует, однако полномочия по управлению организацией уже прекратились.
Содержание трудового договора
Содержание трудового договора с руководителем организации должно соответствовать как общим требованиям, установленным ТК, так и специальным, указанным в гл. 43 ТК РФ.
Как известно, условия трудового договора подразделяются на обязательные и дополнительные.
Обязательные условия трудового договора с руководителем
В соответствии со ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре указываются:
1. Фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, заключивших трудовой договор.
2. Сведения о документах, удостоверяющих личность работника.
3. Идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей).
4. Сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями.
5. Место и дата заключения трудового договора.
В обязательном порядке в трудовом договоре указываются:
- место работы;
- трудовая функция;
- дата начала работы, а в случае заключения срочного трудового договора - срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для его заключения;
- условия оплаты труда;
- режим рабочего времени и отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);
- компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда;
- условия, определяющие в необходимых случаях характер работы;
- условие об обязательном социальном страховании работника;
- другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
При оформлении обязательных условий трудового договора с руководителем организации необходимо принимать во внимание ряд особенностей, характерных для трудовых договоров именно с этой категорией работников.
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
Рекомендуется указывать в таких договорах ограничения, прописанные в уставе организации, например пределы полномочий в части заключения крупных сделок от имени организации. Также в договоре следует учитывать особенности увольнения руководителей - все-таки это не простые работники организации. Например, в соответствии со ст. 181 ТК РФ при смене собственника организации увольняемому руководителю гарантирована компенсационная выплата в размере не ниже трех среднемесячных заработков работника. По ст. 69 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель может быть отстранен от занимаемой должности арбитражным судом и т. п.
Так, указывая в трудовом договоре наименование должности, нужно учитывать положения учредительных документов.
Пример 2. Недопустимо использовать в трудовом договоре с руководителем ООО наименование "президент", если в уставе общества ЕИО именуется как генеральный директор.
В отношении такого обязательного условия трудового договора, как дата начала работы, следует помнить, что в случае смены руководителей необходимо соотносить дату истечения срока договора "старого" руководителя и дату начала работы "нового". Невнимательное отношение к данному вопросу приведет к двоевластию, которое может закончиться весьма непредсказуемо для компании.
Как уже было отмечено, при заключении срочного трудового договора срок его действия должен соответствовать тому, что предусмотрен учредительными документами или соглашением сторон (но не более 5 лет).
В части оплаты труда соответствующие условия трудового договора с руководителем также имеют свою специфику. В ряде случаев руководителю помимо оклада и должностных надбавок, аналогичных остальным работникам, может устанавливаться дополнительное вознаграждение по итогам работы компании.
Говоря о режиме рабочего времени, стоит отметить, что, как правило, трудовым договором предусматривается установление руководителю ненормированного рабочего времени (ст. 101 ТК РФ).
Что касается времени отдыха (отпуска), то и в данном случае такое условие трудового договора отличается от условий, характерных для договоров с иными работниками организации. Так, согласно ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, не менее 3 календарных дней. С учетом финансовых возможностей работодателя продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска руководителя компании может быть увеличена дополнительно.
Кроме того, нередко в трудовом договоре с руководителем предусматривается выплата материальной помощи к отпуску или на лечение.
Дополнительные условия трудового договора с руководителем
Примерный перечень дополнительных условий трудового договора приведен в ст. 57 ТК РФ.
Так, в трудовой договор с руководителем организации может быть включено условие об испытательном сроке. Особенность состоит в том, что трудовое законодательство в отношении руководителей организации устанавливает удлиненный испытательный срок - до 6 месяцев (ст. 70 ТК РФ).
Обратите внимание: если в трудовом договоре отсутствует условие об испытательном сроке, значит, руководитель принят на работу без испытания. Не устанавливается испытательный срок в случаях, когда руководитель принят в порядке перевода или избран по конкурсу на замещение соответствующей должности (ст. 70 ТК РФ).
Рекомендуется в трудовой договор с руководителем включать условие о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной). Включение данного условия представляется вполне логичным, поскольку именно руководитель организации имеет доступ к большому объему конфиденциальной информации, которая может быть весьма интересна конкурентам.
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
Более эффективным, на мой взгляд, будет заключение отдельного договора - ведь трудовой контракт при расторжении утратит свою силу, а гражданско-правовые отношения будут продолжаться в течение установленного сторонами срока, что позволит защитить конфиденциальную информацию и после увольнения руководителя.
Также нередко договор с руководителем содержит условия о дополнительных видах страхования, причем не только для него, но и для членов его семьи.
Не редкость и дополнительные условия трудового договора, направленные на улучшение социально-бытового положения руководителя и членов его семьи. Объем таких условий напрямую зависит от финансовых возможностей организации.
Подобное привилегированное положение руководителя объясняется его особым статусом, а также компенсируется иными дополнительными условиями договора. Так, в соответствии со ст. 277 ТК РФ руководитель всегда несет полную материальную ответственность. Иными словами, он возмещает работодателю прямой ущерб в полном объеме.
Как и любой другой работник, руководитель организации может быть привлечен к дисциплинарной ответственности, вплоть до увольнения. Что касается прав и обязанностей руководителя, согласно общему правилу, включение их в трудовой договор не обязательно (ст. 57 ТК РФ). Несмотря на это, соответствующие разделы трудового договора с руководителем организации представляются чрезвычайно важными. Желательно детально прописать эти вопросы в договоре, что позволит определить компетенцию руководителя, разграничить его полномочия с полномочиями других органов общества, определить область и объемы ответственности.
При оформлении данного раздела следует помнить и о специальных ограничениях, установленных гл. 43 ТК РФ. Так, руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) (ч. 1 ст. 276 ТК РФ).
Кроме того, руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации (ч. 2 ст. 276 ТК РФ).
Примечание. См. также статью Ольги Скрябиной "Совмещение и совместительство генерального директора" на с. 45 журнала N 3, 2008.
Итак, для принятия на работу руководителя организации необходимо следующее:
- решение об избрании, оформленное протоколом в письменной форме;
- приказ о назначении на данную должность;
- заключение трудового договора;
- внесение записи в трудовую книжку.
Что касается записи в трудовой книжке, она производится в порядке, установленном следующими документами:
- ТК РФ;
- Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225;
- Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утв. Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69.
Пример 3.
Сведения о работе ТК N 8604301
|
N |
Дата |
Сведения о приеме на |
Наименование, |
||
|
Число |
Месяц |
Год |
|||
|
1 |
2 |
3 |
4 |
||
|
Общество с ограниченной |
|||||
|
Ответственностью |
|||||
|
"Комбинова" |
|||||
|
(ООО "Комбинова") |
|||||
|
4 |
01 |
02 |
2010 |
Назначен на должность |
Приказ N 12-К |
|
Генерального директора |
От 01.02.2009 |
||||
|
ООО "Комбинова" |
О том, как оформить увольнение руководителя организации, и об иных вопросах регулирования труда читайте в следующем номере.
В предыдущей статье мы рассмотрели особенности правового статуса руководителя организации и специфику приема на работу первого лица компании. Продолжая эту актуальную тему, во второй части статьи автор остановится на общих вопросах увольнения руководителя организации, а также рассмотрит отдельные спорные моменты правового регулирования деятельности этой категории работников.
Увольняем руководителя организации
Как устанавливает ст. 278 ТК РФ, помимо общих для всех работников оснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается в следующих случаях:
1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора <1>;
3) трудовым договором с руководителем могут быть предусмотрены и иные основания (п. 3 ст. 278 ТК РФ), например при нарушении им сроков выплаты зарплаты по организации.
В данном случае при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему положена компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Трудовой договор с руководителем может предусматривать больший размер компенсации. Если же условие о компенсации в договоре отсутствует либо предусмотрена ее выплата в меньшем размере, действует положение ст. 279 ТК РФ.
Приведенное выше основание для увольнения было предметом рассмотрения в Конституционном Суде РФ, в Постановлении от 15.03.2005 N 3-П. Так, в частности, Конституционный Суд РФ признал расторжение трудового договора по указанному основанию не противоречащим Конституции РФ, поскольку названное положение по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего нормативно-правового регулирования предполагает, что расторжение трудового договора в данном случае не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты справедливой компенсации.
Кроме того, у руководителя организации остается возможность судебной защиты своих прав и интересов. Так, в п. 4.3 Постановления Конституционного Суда РФ отмечается, что если, по его (уволенного) мнению, решение собственника о досрочном прекращении трудового договора с ним фактически обусловлено обстоятельствами, свидетельствующими о дискриминации, злоупотреблении правом, то соответствующие положения ТК РФ и Закона об АО не препятствуют руководителю организации оспорить увольнение в судебном порядке;
4) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором (например, невыполнение решения общего собрания участников ООО). Обратите внимание, что иные основания в обязательном порядке должны быть прописаны в трудовом договоре.
--------------------------------
<1> Такую же норму содержит абз. 2 п. 4 ст. 69 Закона об АО.
Примечание. См. статью В. Нестолия "Увольнение руководителя организации "без причины" на с. 25 журнала N 11, 2007.
Примечание. См. статью О. Скрябиной "Уйти, чтобы остаться, или Алгоритм увольнения руководителя-совместителя" на с. 68 журнала N 10, 2007.
Иные вопросы регулирования труда руководителя организации
У каждого кадровика в его профессиональной деятельности возникают нестандартные вопросы, ответы на которые могут разниться среди специалистов в области трудового права. Однако, как известно, в споре рождается истина. Выслушав аргументы всех сторон, кадровик должен принять обоснованное решение и произвести те кадровые действия, которые он считает наиболее правильными.
Непростых ситуаций, связанных с регулированием труда руководителя организации, может возникнуть множество. Рассмотрим некоторые из них.
Руководитель организации - единственный участник
(акционер) общества
Трудовые отношения
Довольно часто единоличным исполнительным органом (генеральным директором, президентом) ООО или АО является его единственный участник (учредитель). В такой ситуации перед кадровиком возникает множество вопросов, главный из которых - будут ли в данном случае между обществом и ЕИО трудовые отношения. В зависимости от ответа на него решаются и остальные вопросы: требуется ли заключать трудовой договор с таким лицом, необходимо ли выплачивать ему заработную плату, оформлять трудовую книжку и предоставлять социальные гарантии, предусмотренные действующим ТК РФ?
Среди специалистов в области трудового права существуют две прямо противоположные точки зрения относительно возможности существования трудовых отношений между обществом и единственным учредителем общества, являющимся его ЕИО. Рассмотрим аргументы каждой из сторон.
Сторонники Первой точки зрения полагают, что трудовые отношения в данном случае не возникают и заключать трудовой договор не нужно. При этом в качестве основного аргумента приводят ст. 273 ТК РФ, согласно которой положения гл. 43 ТК РФ, регулирующей особенности труда руководителя организации, Не распространяются на руководителей, являющихся единственными участниками организации.
Данную позицию занимает и Федеральная служба по труду и занятости, разъяснившая в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1, что в данной ситуации по отношению к работнику отсутствует работодатель и, следовательно, заключение трудового договора не допускается. В Письме отмечается, что в соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем, генеральный директор, выступая в качестве работодателя, заключает трудовые договоры с работниками организации. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.
Однако если руководствоваться данной позицией, руководитель организации оказывается лишен всех социальных гарантий, предусмотренных действующим ТК РФ (отпуск, больничный, различные пособия и пр.). Кроме того, ограничивается возможность принятия расходов для целей налогообложения на оплату труда такого руководителя.
Так, согласно п. 21 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов).
Может возникнуть вполне закономерный вопрос: нормами какой отрасли права должны регулироваться возникающие отношения? Поскольку заключения трудового договора не требуется, можно сделать вывод о том, что в такой ситуации следует руководствоваться нормами гражданского права.
Напомним, что по общему правилу гражданское законодательство не применяется к отношениям, основанным на властном подчинении одной стороны другой (п. 3 ст. 2 ГК РФ). Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 91, п. 3 ст. 103 ГК РФ ЕИО общества является подотчетным перед другими органами управления обществом <2>. Иными словами, как раз имеют место отношения властного подчинения. Данный аспект не остался без внимания сторонников иной позиции.
--------------------------------
<2> Такое же положение содержится в п. 1 ст. 69 Закона об АО и в п. 4 ст. 32 Закона об ООО.
Так, согласно второй точке зрения в рассматриваемом случае налицо наличие именно трудовых отношений, оформление которых является обязательным.
Как отмечают приверженцы данной позиции, отношения властного характера, связанные с организацией труда и управлением трудом, составляют предмет трудового законодательства. А поскольку отношения между ЕИО и самим обществом не могут характеризоваться равенством сторон, они находятся в сфере действия трудового права.
Однако особенность данных отношений в том, что они одновременно находятся и в сфере действия гражданского права. Так, порядок образования исполнительных органов управления обществом, в том числе и ЕИО, регулируется нормами корпоративного законодательства. К тому же в ст. 40 Закона об ООО и ст. 69 Закона об АО предусматривается, что общество обязано заключить договор с лицом, выполняющим функции ЕИО.
Конституционный Суд РФ в п. 2 Определения от 08.07.2004 N 235-О и п. 4 Постановления от 15.03.2005 N 3-П подчеркнул особый статус руководителя организации, указав, что его правовой статус значительно отличается от статуса иных работников, поскольку в силу своих обязанностей по трудовому договору он реализует правосубъектность юридического лица как участника гражданского оборота. Особый статус руководителя предполагает отличную процедуру заключения с ним трудового договора, требующую учета норм корпоративного законодательства.
Следовательно, для приема на работу ЕИО, являющегося единственным участником (акционером) общества, необходимо оформить следующее:
- решение единственного участника (акционера);
- трудовой договор;
- приказ о вступлении в должность;
- запись в трудовой книжке.
Итак, можно сказать, что процедура принятия решения об образовании ЕИО и заключения с ним трудового договора регулируется нормами корпоративного законодательства, а оформление трудовых отношений должно соответствовать требованиям, установленным трудовым законодательством.
Судебно-арбитражная практика. Судом было установлено, что С. единолично учредила ООО "Инга" (далее - общество), а затем приняла на себя руководство созданной ею организацией в качестве директора, что не противоречит действующему законодательству. Так, ст. 7 Закона об ООО устанавливает, что общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Этим же лицом может быть принято и решение о назначении директора в случае, если для этой цели собрание участников невозможно, поскольку только одно лицо, выступившее учредителем при создании общества, является его участником.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Таким образом, исходя из содержания норм ст. ст. 11, 273 ТК РФ лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.2008 N Ф04-4841/2008(9485-А45-41) по делу N А45-12823/2007-58/189).
Мнение. Дина Сверчкова, юрист юридической компании "Налоговик":
В указанном решении рассматривался только один аспект такого случая - возможность получения руководителем социальных гарантий. Я не уверена в возможности более широкого (в остальных правоотношениях) толкования данного Постановления. В то же время Минздравсоцразвития выразило свою позицию в Письме от 26.11.2009 N 2013-19.
Однако возникает вполне логичный вопрос: как быть со ст. 273 ТК РФ, прямо предусматривающей, что положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на случаи, когда руководитель и единственный учредитель организации совпадают в одном лице?
Несмотря на подобное ограничение, это не означает абсолютного неприменения норм трудового законодательства к такому руководителю. Сторонники второй позиции полагают, что действие ст. 273 ТК РФ ограничивается только рамками гл. 43 ТК РФ. Так, ст. 11 ТК РФ содержит перечень лиц, на которых не распространяются нормы трудового законодательства. При этом ЕИО, являющийся единственным участником (учредителем) общества, в данный перечень не включен. По сути своей деятельности ЕИО выполняет трудовую функцию, соответственно, является работником организации, с которым должен быть заключен трудовой договор.
Судебно-арбитражная практика. ООО "Энергоцентр" (далее - общество) на основании ст. 255 ТК РФ выплатило своему работнику К. 88 924 руб. пособия по беременности и родам. С учетом законодательно установленного ограничения размера заработной платы, применяемого для исчисления данного пособия, обществом было предъявлено к возмещению за счет средств ФСС РФ 61 856 руб. Отделением фонда расходы страхователя были возмещены в размере 41 315 руб., в остальной части было отказано. В связи с этим общество обратилось в суд с заявлением о взыскании с ФСС РФ остальной части расходов на выплату пособия. ФСС РФ в свою очередь предъявил встречный иск о взыскании с общества уже возмещенных 41 315 руб.
Сотрудники фонда в обоснование своих требований ссылались на неправильное применение судом норм ст. ст. 16, 67 и 273 ТК РФ. По их мнению, поскольку К. является единственным учредителем и генеральным директором общества, то между ней и обществом не существует трудовых отношений, а следовательно, она не подлежит обязательному социальному страхованию.
Суд кассационной инстанции указал на то, что ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, при которых происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений гл. 43 ТК РФ. Выводы ФСС РФ о применении положений ст. 273 ТК РФ сделаны без учета системной связи названной статьи с другими нормами Кодекса (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 по делу N А13-7545/03-20).
Кто является работодателем и каким образом оформить
Отношения с таким работником?
Сторонами трудового договора, как известно, являются работник и работодатель. Если с работником все более или менее ясно, то кто же в данном случае работодатель? И может ли единственный участник (акционер) общества, являющийся ЕИО, подписать трудовой договор сам с собой?
Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Таким образом, субъектом прав и обязанностей по сделкам выступает именно юридическое лицо, а не его органы.
Что касается трудового законодательства, ст. 20 ТК РФ предусматривает, что работодателем в трудовых отношениях является: а) физическое лицо либо б) юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. От имени юридического лица права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица.
Таким образом, работодателем является именно юридическое лицо (общество), от имени которого трудовой договор подписывает единственный участник (акционер), выступающий в качестве ЕИО общества.
Поскольку ЕИО выступает не от своего имени, а от имени организации, нельзя говорить о совпадении в одном лице работодателя и работника. Поскольку одной из сторон договора является общество, в данной ситуации правильнее говорить не о заключении договора одним лицом, а о его оформлении подписями одного физического лица как со стороны работодателя, так и со стороны работника.
Пример.
Трудовой договор
С генеральным директором ООО "Заря" (основное место работы)
Г. Москва "20" марта 2009 г.
Общество с ограниченной ответственностью "Заря" в лице единственного участника Иванова И. И., действующего на основании Протокола общего собрания участников общества N 1 от "15" марта 2009 г., именуемое в дальнейшем "Работодатель", с одной стороны, и Иванов И. И., именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор (далее по тексту - Договор).
Если договор не заключен?
Отсутствие договора с единственным участником (акционером), являющимся ЕИО, приведет не к самым радостным последствиям. Так, налоговая инспекция может отказать во включении вознаграждения генерального директора в расходы для целей налогообложения прибыли. Учитывая, что зарплата первого лица компании самая высокая, последствия подобного отказа могут быть весьма ощутимыми.
Кроме того, отсутствие трудового договора может привлечь внимание трудовой инспекции и привести к наложению административного штрафа по хорошо известной ст. 5.27 КоАП РФ.
Таким образом, несмотря на то что Роструд не считает обязательным заключение трудового договора с руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем, целесообразнее такой договор заключить.
Резюмируя все сказанное, еще раз отметим, что:
- на единственного участника (акционера) общества, являющегося ЕИО, распространяются положения трудового законодательства;
- в данных отношениях работодателем является юридическое лицо, от имени которого действует руководитель организации как ЕИО;
- с таким руководителем должен быть заключен трудовой договор, призванный подтвердить расходы на оплату труда руководителя организации;
- руководитель имеет право на получение всех гарантий и льгот, предусмотренных трудовым законодательством, включая заработную плату.
Перевод заместителя руководителя организации
На должность руководителя
Это еще один вопрос, вызывающий затруднения на практике. Какие действия необходимо совершить и каким образом это оформить?
По сути, имеет место не что иное, как изменение трудовой функции сотрудника, которое подлежит оформлению как перевод на другую работу (ст. 72.1 ТК РФ). Следовательно, в данном случае необходимы:
- приказ о переводе;
- соответствующая запись в трудовой книжке;
- изменение условий трудового договора (подписание дополнительного соглашения или нового трудового договора).
Поскольку в соответствии с гражданским законодательством избрание руководителя организации (ЕИО) отнесено к компетенции общего собрания участников или акционеров, обязательным также является решение собрания об избрании "нового" ЕИО и о снятии полномочия со "старого". Обратите внимание: это решение именно об избрании, а не о переводе, поскольку кадровые вопросы находятся в компетенции руководителя как ЕИО организации. Данное решение, оформленное протоколом общего собрания участников или акционеров, является первичным; уже затем следуют кадровые действия по переводу заместителя и увольнению прежнего руководителя.
Кто должен подписать приказ о переводе? Сделать это может "старый" руководитель организации в том случае, если он сохранял все свои полномочия на дату издания приказа о переводе (например, в решении общего собрания участников или акционеров от 29 марта предусматривается, что полномочия генерального директора прекращаются 31 марта. До 31 марта руководитель может подписать приказ о переводе заместителя на должность руководителя).
Следует помнить о том, что перевод может быть произведен только с согласия заместителя руководителя.
Запись в трудовой книжке должна быть произведена следующим образом.
СВЕДЕНИЯ О РАБОТЕ ТК N 8604301
|
N |
Дата |
Сведения о приеме на |
Наименование, |
||
|
Число |
Месяц |
Год |
|||
|
1 |
2 |
3 |
4 |
||
|
Общество с ограниченной |
|||||
|
Ответственностью |
|||||
|
"Комбинова" (ООО |
|||||
|
"Комбинова") |
|||||
|
4 |
30 |
03 |
2009 |
Переведен на должность |
Приказ |
|
Генерального директора |
От 30.03.2009 |
||||
|
ООО "Комбинова" |
N 56-К |
В настоящей статье была рассмотрена лишь часть вопросов, возникающих при регулировании труда руководителя организации. Особый правовой статус данной должности предъявляет дополнительные требования как к процедуре оформления трудовых отношений с руководителем, так и к регулированию труда в целом. Грамотное юридическое оформление отношений с руководителем имеет чрезвычайно важное значение
.
