Развитие позитивизма в XX веке.
По конспекту :
Кельзен «Чистое учение о праве» 1934. Очищение юриспруденции от всех посторонних предметов. Очищение права о всего того, что не является правом. Право – должное.
По Кельзену
Юриспруденция не имеет особого предмета, а имеет определенный метод «нормологический». Мы исследуем право как систему норм. Право – нормативный порядок человеческих отношений. Норма – должное.
Нормы по Кельзену:
Основная норма
(предпис. высш. силу конституции )
Конституционная норма
Нормы законов
Подзаконные нормы
Судебные и административные лишения
Право – система динамичная. Право – порядок принудительный, принуждение осуществляется государством.
Харт – английская школа «Понятие права»1961. Право – система норм. Право между насилием и государственной справедливостью.
Харт признает, что любое право должно содержать минимум справедливости. Минимум естественного права должен быть зафиксирован и должен соблюдаться.
Право- принуждение.
Исследование права как системы норм. Теория норм из двух уровней:
- Первичный (основной)
- Вторичный (производный)
1,Нормы прав поведения. Обязательно, разрешено или запрещено. (обязывающие, разрешающие, запрещающие)
Вторичные правовые правила предоставляют частную или публичную власть. Правила, предоставляющие частную власть, дают частным лицам способность самим строить свои правовые связи с другими с помощью договоров, завещаний и т.д. Правила, предоставляющие публичную власть, определяют деятельность в сфере законодательства, правосудия, управления. Вторичные правила не требуют от адресатов вести себя определенным образом, а дают возможность отдельным лицам при определенных условиях создавать права и обязанности.
Если бы, говорит Харт, в духе мыслимого эксперимента, правовая система состояла бы лишь из первичных правил, она страдала бы такими недостатками, как неопределенность (из-за отсутствия критерия о действии или бездействии соответствующего правила), статичность (из-за отсутствия возможности приспосабливать правила к изменяющимся обстоятельствам), недейственность ее социального давления (из-за отсутствия инстанции, которая могла бы окончательно и авторитетно решить, будет или нет определенным действием нарушено какое-то правило).
Эти недостатки можно преодолеть, по Харту, с помощью вторичных правил, которые действуют как правила о правилах . Так, средством против неопределенности является введение правила признания , которое определяет, как должно быть создано правило, чтобы оно могло быть правилом системы права. Таким правилом признания в простейшем случае может быть авторитетно установленный список (реестр) первичных правил с указанием условий, при которых действуют другие нормы. Средством против статичности правовой системы служит введение правил изменения , которые управомочивают индивидов или группы вводить в правовую систему новые правила и отменять старые. Недейственность системы из первичных правил преодолевается с помощью правил решения , которые придают определенным инстанциям полномочия авторитетно устанавливать, нарушено ли какое-то первичное правило или нет.
В сложных правовых системах правило признания - это не какое-то одно правило, содержащее критерии для действия первичных правил, а целый ряд правил признания , образующих сложную иерархию (из норм конституции и законодательства). Правило признания, которое дает критерии для действия всех других правил системы, Харт называет "последним правилом" . Оно дает высший критерий для действия правил системы
