Образование юридического лица. В зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридического лица наука гражданского права традиционно выделяет следующие способы образования юридических лиц.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации организации не требуется. Распорядительный, в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия, их дочерние предприятия, решение по созданию такого юридического лица принимают соответствующие государственные и муниципальные органы. Создание федеральных казенных предприятий находится в ведении правительства РФ.

Разрешительный порядок образования юридического лица предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом. Разрешительный, такой способ создания юридических лиц существует для банков и страховых организаций. Они создаются с разрешения Центрального Банка РФ или РосСтрахНадзора. Кроме того, в разрешительном порядке создаются ассоциации и союзы коммерческих юридических лиц, на их создание должно быть получено согласие федерального антимонопольного органа. Согласие этого же органа требуется для создания иных коммерческих юридических лиц, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тысяч МРОТ.

При нормативно-явочном порядке для образования юридического лица согласия каких-либо третьих лиц, включая государственные органы, не требуется. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо. Такой порядок образования юридических лиц наиболее распространен и в России, и за рубежом. Явочно-нормативный порядок, подразумевает, что согласие на создание таких юридических лиц уже дано в нормативных актах. После создания учредительных документов достаточно зарегистрировать предприятие в уполномоченном государственном органе. В ходе регистрации проверяется, соответствует ли образованное юридическое лицо существующим нормам права и соблюден ли порядок его создания. Отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности не допускается.
Независимо от способа создания юридического лица, оно должно пройти государственную регистрацию предприятия.

__________

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Уста́в — свод правил, регулирующих организацию и порядок деятельности в какой-либо определённой сфере отношений или какого-либо государственного органа, предприятия, учреждения. Общие уставы утверждаются, как правило, высшими органами государственной власти, уставы отдельных организаций — их учредителями либо соответствующими министерствами и ведомствами. Уставы имеют общественные организации (добровольные спортивные общества, творческие союзы и др.). Уставы имеются у большинства международных организаций в качестве основных актов, определяющих задачи, принципы образования и деятельности данной организации.

С точки зрения законодательства России, а именно ст.52 Гражданского Кодекса России, Устав представляет собой учредительный документ, то есть документ, на основании которого действует юридическое лицо.

Устав утверждается его учредителями (участниками), в отличие от учредительного договора, который учредителями заключается

При этом для юридических лиц, созданных одним учредителем, Устав является единственным учредительным документом.

Как и в любом другом учредительном документе, в Уставе должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Устав как учредительный документ юридического лица

Нормы об уставах юридических лиц регламентируются ст. 52 Гражданского кодекса, а также законами о различных видах юридических лиц, например ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Устав выступает учредительным документом в следующих организационно-правовых формах юридического лица:

Акционерное общество

Общество с ограниченной ответственностью (с 2009 года - единственный учредительный документ ООО)

Учредительный договор — договор, заключаемый между учредителями юридического лица при его создании.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

В силу толкования ст. 52 ГК РФ, учредительные договоры по своему статусу относятся к учредительным документам, что косвенно подтверждается ст. 70 и 83 ГК РФ, а также прямо указано в ст. 89 и 122 ГК РФ.

Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является учредительным документом общества.

В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ учредительные договоры должны соответствовать следующим требованиям:

«В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.»

Не следует путать учредительный договор с:

договором о создании, который заключают акционеры в акционерных обществах;

договором об учреждении, который, начиная с 1 июля 2009 года заменил собой учредительный договор в ООО.

Процесс регистрации юридического лица должен проходить в строгом соответствии с требованиями действующего на момент его создания закона. На практике это означает, что непредставление для государственной регистрации документов, предусмотренных Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон N 129), или предоставление их в ненадлежащий регистрирующий орган влечет за собой отказ в совершении регистрационных действий.

Процесс создания юридических лиц, в том числе коммерческих организаций, включает в себя несколько стадий:

подготовительная

непосредственная регистрация в налоговых органах

изготовление печати

постановка на учет в органах статистики и внебюджетных фондах

открытие расчетного счета в банке

Считается, что на подготовительной стадии происходит принятие предварительного и окончательного решения учредителей о создании юридического лица, а именно разработка учредительных документов, поиск помещения под офис, выбор кандидатов в органы управления и т.д., а на окончательной стадии все принятые ранее решения находят свое оформление и закрепление в виде решения единственного участника или протокола общего собрания учредителей.

Существуют и иные точки зрения относительно разделения процесса создания юридического лица на стадии, например, деление его на дорегистрационную (формирование воли на создание юридического лица), регистрационную (непосредственное совершение регистрационных действий) и послерегистрационную (совершение действий, направленных на обеспечение нормального функционирования юридического лица) стадии.

Тем не менее разделение процесса регистрации на стадии не находит своего законодательного закрепления. На практике эти стадии, даже разделенные во времени, зачастую наполнены сходным содержанием, например, учредители приняли решение о создании юридического лица, подготовили определенный пакет документов - прошли подготовительную стадию и далее на заявлении о государственной регистрации юридического лица должна быть нотариально удостоверена подлинность подписи одного из них, после чего процесс создания может перейти в следующую стадию - представление документов в регистрирующий орган и там завершиться регистрацией. Получается, что стадия принятия окончательного решения выпадает из этого процесса либо может быть просто включена как составная часть в подготовительную стадию.

В юридической литературе отмечается, что до сих пор не выработано единообразного применения законодательства о государственной регистрации юридических лиц, а это приводит к тому, что в разных субъектах Российской Федерации налоговыми органами предъявляются требования, не соответствующие указанным в законе и не позволяющие легко и просто открыть свое дело.

Кроме того, одной из основных проблем при применении законодательства о государственной регистрации юридических лиц является отсутствие четко разработанного понятийного аппарата. В результате происходит смешение таких понятий, как "создание юридического лица", "учреждение юридического лица" и собственно "регистрация юридического лица". Может показаться, что данные понятия употребляются законодателем как синонимы, однако анализ каждого из них показывает, что это не всегда так. Если рассматривать процесс учреждения юридического лица, то можно определить его как стадию, на которой происходит формирование воли учредителя или учредителей на образование юридического лица, выбор организационно-правовой формы, фирменного наименования, определение местонахождения, формирование уставного капитала, выборы органов управления и решение иных организационных вопросов, например, выбор эскиза печати или кредитной организации для открытия банковского счета. Эта стадия завершается принятием соответствующего решения единственного учредителя или учредителей в виде протокола.

Регистрация юридического лица согласно ст. 1 Федерального закона N 129 представляет собой акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса

индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях.

И наконец, создание юридического лица можно рассматривать как стадию, объединяющую все вышеперечисленные: и учреждение, и регистрацию.

Конечно, в результате того, что правовая регламентация каждой из указанных стадий создания юридического лица недостаточно определена, у многих нет четкого представления о том, какие правовые последствия они за собой влекут. Например, велико правовое значение подготовительной стадии. Именно от нее зависят возможности учредителей по управлению юридическим лицом, распоряжению его имуществом, влиянию на органы управления. Поэтому при прохождении этой стадии важна помощь юристов, которые профессионально занимаются регистрацией юридических лиц, поскольку грамотно составить необходимые документы для лиц, которые не имеют специального образования, зачастую бывает затруднительно.

Представитель. Одной из проблем, возникающих в процессе регистрации, можно назвать вопрос о возможности применения института представительства при сдаче и получении документов. В соответствии со ст. 185 ГК РФ институт представительства и доверенности создан непосредственно для того, чтобы сделать возможным участие граждан в различных сферах предпринимательской деятельности как лично, так и через своих представителей. Но в случае регистрации юридического лица имеют место публично-правовые отношения, приоритет здесь отдается нормам, содержащимся в Федеральном законе N 129. Согласно ст. 9 Федерального закона N 129, "Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке". В качестве заявителя Федеральный закон N 129 называет следующих лиц: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; учредитель (учредители) юридического лица при его создании; руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица; иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

При этом, исходя из буквального толкования данного положения Закона, исполнительный орган вновь создаваемого юридического лица, т.е. физическое лицо, не являющееся одновременно и учредителем данного юридического лица, не имеет права выступать в качестве заявителя при государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица.

В случае представления в регистрирующий орган документов, подписанных лицом, не указанным в перечне, предусмотренном Федеральным законом N 129 (например, действующим на основании доверенности), это расценивается как непредставление документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица, и, следовательно, влечет отказ в регистрации. По ранее действовавшим положениям, а именно в соответствии с редакцией Федерального закона N 129, действовавшей до 1 января 2004 г., заявителем при государственной регистрации могло выступать любое лицо, в том числе и действовавшее на основании доверенности. В настоящий момент на стадии регистрации при подаче и получении готовых документов, в том числе и свидетельства о государственной регистрации юридического лица, налоговые органы, руководствуясь Требованиями к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей <4>, считают, что эти документы имеет право представлять и получать только заявитель, т.е. лицо, чья подпись является нотариально удостоверенной на заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании. Перечень физических лиц, которые признаются уполномоченными для представления соответствующих заявления и документов в регистрирующий орган, достаточно широк, и юридические факты, являющиеся основанием имеющихся у них полномочий, разнообразны. Основание полномочий заявителя - это предусмотренное законом положение, занимаемое данным физическим лицом в юридическом лице, документы которого представляются в регистрирующий орган. Тем не менее Верховный Суд РФ в своем решении от 1 августа 2006 г. N ГКПИ06-735 "О порядке оформления документов при подаче заявления на регистрацию юридического лица и индивидуальных предпринимателей" установил следующее: "Из содержания пункта 1 ст. 9 вышеуказанного Федерального закона (Федеральный закон N 129. - О.С.) следует, что документы на регистрацию представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы могут быть определены Правительством РФ.

Таким образом, Федеральный закон (Федеральный закон N 129. - О.С.) установил два способа подачи документов на государственную регистрацию, к которым отнесено НЕПОСРЕДСТВЕННОЕ ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ДОКУМЕНТОВ ПО МЕСТУ НАХОЖДЕНИЯ РЕГИСТРИРУЮЩЕГО ОРГАНА ИЛИ НАПРАВЛЕНИЯ ДОКУМЕНТОВ ПОЧТОВЫМ ОТПРАВЛЕНИЕМ Другие способы подачи документов, согласно этому же Закону, могут быть определены Правительством РФ.

Необходимо сказать и об ответственности регистрирующего органа, возникающей в процессе создания юридических лиц, и заявителя, представившего документы для государственной регистрации. Основаниями ответственности регистрирующего органа в соответствии с действующим законодательством являются: необоснованный отказ в регистрации и несвоевременное предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов.

В соответствии со ст. 23 Федерального закона N 129 основаниями для отказа в государственной регистрации юридического лица являются:

непредставление документов, необходимых для государственной регистрации

предоставление документов в ненадлежащий регистрирующий орган

регистрация юридического лица в случае, если его учредителем является другое юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации

Такое основание к отказу, как предоставление заявителем недостоверных сведений, в Законе отсутствует, таким образом, государственная регистрация по существу превращается в простую формальность.

Действующая в настоящий момент административная ответственность ограничивается следующим: ч. 1, 2 ст. 14.25 КоАП РФ - несвоевременное или неточное внесение записей о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц и незаконный отказ в предоставлении или несвоевременное предоставление сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, лицам, заинтересованным в получении такой информации. Кроме того, предусмотрена и уголовная ответственность за деяния, содержащие в объективной стороне признаки незаконного отказа в регистрации. Санкцией за подобные действия сотрудников налоговых органов являются штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью либо обязательные работы. Если же подобные действия были совершены в нарушение вступившего в силу судебного акта или причинили крупный ущерб, то санкция изменяется в сторону увеличения. Однако несмотря на такую, казалось бы, детальную регламентацию в законе ответственности налоговых органов найти судебную практику по таким делам чрезвычайно трудно. Во многом это вызвано тем, что заявители просто не хотят тратить на это время и деньги. Зачастую причиной ущерба, от которого страдает заявитель, является задержка в сроках регистрации, в результате чего своевременно не заключаются планируемые сделки и предприниматели теряют прибыль.

Что же касается ответственности заявителя (лица, чья подпись нотариально удостоверена на представляемом в регистрирующий орган заявлении) при государственной регистрации юридического лица, то она в соответствии с п. 1 ст. 25 Федерального закона N 129 возникает в следующих случаях: непредставление необходимых для включения в государственные реестры сведений; несвоевременное предоставление необходимых для включения в государственные реестры сведений; предоставление недостоверных сведений в регистрирующий орган. Особый интерес с правовой точки зрения вызывает п. 2 ст. 25 Федерального закона N 129, поскольку содержащаяся в нем норма говорит о том, что "регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц". Именно это положение Закона оправдывает собой отсутствие обязательной правовой экспертизы представляемых на государственную регистрацию документов. Кроме того, обращает на себя внимание и тот факт, что при решении вопроса о привлечении к административной или уголовной ответственности субъектами такой ответственности могут стать посредники (курьеры), которые только представляют документы в регистрирующий орган .

Органы юридического лица. Филиалы и представительства

Юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Под органом юридического лица следует понимать лицо (группу лиц), которое вырабатывает, формулирует и выражает его волю. По способу приобретения полномочий органы могут быть подразделены на выборные (в корпоративных организациях с несколькими участниками) и назначаемые (в организациях с одним учредителем). Порядок назначения или избрания органов, их компетенция определяются законом и учредительными документами. Так, производственный кооператив может иметь следующую структуру органов управления: общее собрание его членов (высший орган), наблюдательный совет, правление и (или) его председатель (ст. 110 ГК РФ). Унитарные предприятия имеют только единоличный орган (руководителя), назначаемый собственником либо уполномоченным собственником лицом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК РФ).

Участники юридического лица вправе выступать от его имени на основании доверенности, которая подтверждает их полномочия. Однако в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может действовать непосредственно через своих участников. Именно такой порядок ведения дел установлен для полных товарищей в полных товариществах (п. 1 ст. 72 ГК РФ) и товариществах на вере (п. 2 ст. 82 ГК РФ).

Орган, выступающий от имени юридического лица в силу закона или учредительных документов, должен действовать в его интересах, добросовестно и разумно, не выходя за пределы своих полномочий (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Он обязан, если иное непредусмотрено законом или договором, возместить (по требованию учредителей) убытки, причиненным юридическому лицу (п. 3 ст. 53) Предполагается, что имущественная ответственность может наступить только при наличии вины органов (участников) юридического лица.

В то же время необходимо учитывать, что требования ст. 53 ГК не распространяются на взаимоотношения юридического лица с его контрагентами. Поэтому договор, совершенный органом (участником) юридического лица с отступлением от этих правил, нельзя (только на этом основании) считать недействительным.

Возможности юридических лиц существенно расширяются вследствие создания представительств и филиалов, являющихся их территориально обособленными структурными подразделениями. Если представительство реализует интересы юридического лица и обеспечивает их защиту вне места его нахождения, то филиал осуществляет все его производственные и иные функции (их часть), в том числе представительские (п. 1, 2 ст. 55 ГК РФ) филиалы организаций, имеющих специальную правоспособность (некоммерческие организации, унитарные предприятия и т. д.) вправе заниматься только тем, что соответствует целям деятельности, установленным в учредительных документах этих организаций. Соответственно филиалы коммерческих организаций (хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов) вправе заниматься любыми видами деятельности, если отсутствуют ограничения в учредительных документах.

Представительствам и филиалам не придается статус юридического лица. Имущество, которым их наделяет создавшее юридическое лицо, может находиться только на отдельном балансе - составной части самостоятельного баланса юридического лица. Представительства и филиалы указываются в учредительных документах этого лица и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители этих структурных подразделений назначаются юридическим лицом и выступают от его имени на основании доверенности. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 2 декабря 1993 года № 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" разъяснил, что при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств и к филиалам и представительствам. Ответственность по долгам, связанным с их деятельностью, возлагается на юридическое лицо.