Данный способ оформляется договором поручительства. По отмеченному договору поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК). Названное обязательство к моменту заключения договора может уже существовать, либо договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Договор поручительства должен быть совершен сторонами в письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность.
Обеспечительная функция поручительства состоит в том, что в правоотношения с кредитором, кроме должника, вступает третье лицо (поручитель), которое отвечает наряду с должником. У должника при этом возникает риск несения дополнительных расходов, возникающих в результате реализации ответственности поручителя перед кредитором.
По общему правилу, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно (п. 1 ст. 363 ГК). В данной ситуации кредитор может обратиться по своему выбору с соответствующими требованиями (полностью или в любой части) к поручителю и к должнику как по отдельности, так и совместно (ст. 323 ГК). В случае когда кредитор обращается к должнику через суд и последний выносит соответствующее решение об удовлетворении иска, сам по себе факт вынесения такого решения не исключает возможности кредитора обратиться с требованиями к поручителю. Другими словами, если решение суда о взыскании соответствующих сумм с должника не исполнено, кредитор имеет право предъявить иск к поручителю.
При предъявлении требований к поручителю последний вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг (ст. 364 ГК). Солидарность диспозитивного характера имеет место и тогда, когда лица дают совместное поручительство (п. 3 ст. 363 ГК).
Договором поручительства и законом может быть предусмотрена менее строгая субсидиарная ответственность поручителя. Законодатель может использовать и обратный прием — запрещать (прямо или косвенно) устанавливать субсидиарную ответственность по договору. В частности, при использовании поручительства в налоговой сфере установлено императивное правило о том, что в случае неисполнения налогоплательщиком налоговой обязанности по уплате налога, обеспеченной поручительством, поручитель и налогоплательщик несут солидарную ответственность (п. 3 ст. 74 Налогового кодекса РФ).
