10

1.Значение судебной и арбитражной практики. Судебный прецедент

 

Под судебным прецедентом традиционно понимают решение суда, обяза­тельное при рассмотрении другими судами дел аналогичного характера. Со­вокупность норм, сформулированных в решениях судов, составляет преце­дентное право. Прецедентное право признается и применяется в государст­вах англо-американской системы права. В Великобритании и США к источникам МЧП относят сборники прецедентов (в частности, «Свод законов о конфликте законов» 1971 г.) А в странах романо-германской системы пра­ва, в большинстве своем использующих кодифицированное законодательст­во по вопросам МЧП, тоже предусматривается возможность применения су­дебных прецедентов для восполнения пробелов, существующих в законода­тельстве.

Вопрос о включении судебного прецедента в число источников права во­обще, в том числе и в число источников МЧП, является в российской науке дискуссионным.

В юридической литературе понятие «судебный прецедент» часто заменяется понятием «судеб­ная практика». В связи с этим следует заметить, что обычно понятие «судебный преце­дент» применяется к решениям суда по конкретному делу, а понятие «судеб­ная практика» используется для обозначения постановлений Пленума Вер­ховного Суда или Высшего Арбитражного Суда. Учитывая это, замена одно­го понятия другим может иметь лишь чисто условный характер.

  Судебный прецедент пока остается за рам­ками российского законодательства. На доктринальном уровне, как уже от­мечалось, единой позиции нет. Однако, как представляется, его правильнее включать в систему источников МЧП, чем обосновывать его «исключитель­ное положение».

В странах общего права ведется работа по обобщению и официальному изданию наиболее важных суд. решений.

Отрицание за суд. решениями качества источника права не означает отрицание их роли в развитии и совершенствовании законодательства.

Они играют важную роль в толковании, восполнению пробелов, обеспечении единообразного применения права.

Под арбитражной практикой понимается практика м/н коммерческого арбитражного суда.

Если суд применяет норму ино права, то норму необх. применить так, как она применяется у себя на родине. В этом случае возникает необх. обращения к практике, которая помогает суду разъяснить эту норму и применить ее правильно.

Не смотря на то, что в РФ практика не признается в качестве источника, тем не менее постановления Пленумов ВС РФ, ВАС РФ обязательны для соотв. судов.

Суд. прецедент не имеет приоритета над законаи, поскольку действует в ограниченный период времени.

Доктрина не явл. источником МЧП, но играет опр. роль в совершенствовании законодательства.

 

2.Выбор права сторонами договора. Автономия воли сторон.

Одним из принципов, которые используются при заключении сделок, является принцип "автономии воли" сторон, то есть возможность устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом. Принцип автономии воли действует и при выборе права, если договор осложнен иностранным элементом. Таким образом, автономия воли - это одна из формул прикрепления (коллизион­ного принципа), которая занимает главенствующие позиции во внешнеэкономических обязательствах.

По российскому законодательству выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собст­венности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежа­щего применению права, сделанный после заключения догово­ра, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его час­тей. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан По российскому законодательству при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применя­ется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. 

 

3.Международные соглашения в области охраны смежных прав

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
1886 г.

Работа по созданию механизма защиты авторских прав началась в 1858 г. в Брюсселе, затем в Атвертпене, Париже и 1883 г. работа велась в Берне.

В 1886 г. б. принята Бернская конвенция.

Это соглашение б. подписана Бельгией, Великобританией, Испанией, Францией, Швейцарией.

Мы присоединились в 1995 г.

Основные положения д.б. обязательно вкл. в нац. законодательство.

В 1886 г. б. принят доп. протокол и решение о создании бернского союза из стран-участниц.

Дополнения к Бернской конвенции

1. Изменения произошли в Париже в 1871 г.

К этому времени к конвенции присоединились Люксембург, Монако, Норвегия.

Новым стало вкл. понятия публикации - выпуск копий.

Охрана предоставлялось произведению, которое б. впервые опубликовано в стране участнице, даже если автор явл. гражданином третьей страны.

2. Берлинская конференция 1908 г.

б. принято решение отказаться от всех формальностей

расширился круг объектов охраны (хореография, архитектура)

расширились права авторов (право на перевод)

срок охраны авторского права - 50 лет со дня смерти автора

3. Бернский дополнительный протокол 1914 г.

Вводилось ограничение охраны прав авторов, которые не явл. гражданами стран участниц Бернской конвенции.

4. Римская конференция 1928 г.

происходило бурное развитие СМИ

б. введено правило охраны прав авторов при трансляции по радио их произведений

Всемирная конвенция об
авторском праве
1952 г.

РФ + 1973 г. (в ред. 1952 г.), 1995 (в ред. 1971 г.)

Она б. принята в Женеве, а затем пересмотрена в Париже в 1971 г.

Закрепляется принцип национального режима - охрана предост. произведениям как выпущенным в свет на терр. страны-участницы авторами которыми явл. гражданами стран-участниц, а т. авторами, которые не явл. гражданами стран-участниц конвенции, но произведения б. впервые выпущены на терр. страны-участницы.

Дается понятие публикация»- воспроизведение произведений в объективной форме для предоставления их широкому кругу лиц.

Срок охраны - 25 лет.

Не имеет обратной силы, т.е. конвенция не распр. на произведения на которые истек срок охраны до ее вступления в силу.

Бернская конвенция имеет обратную силу.

Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав
1993 г.

РФ +

Сроки охраны уст. в соотв. с законом участника, который предоставляет охрану.

Участники принимают меры для разработки, а т. принятия законопроектов в области охраны авторского права и смежных прав на основании Бернской и Всемирной конвенции.

Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности

(ТРИПС)
1993 г.

РФ -

вкл. правила авторских и смежных прав.

 

Рассматривается термин «интеллектуальная собственность». В него входит:

• авторское право,
• смежные права,
• программы для ЭВМ,
• товарные знаки,
• изобретения и т.д.

Целью явл. обеспечить соблюдение прав интеллектуальной собственности, обеспечить охрану данных прав.

Устанавливается два вида режимов охраны:

1. национальный
2. наибольшего благоприятствования

Сроки охраны:

• авторские и смежные - 50 лет
• регистрация товарного знака - не менее 7 лет, она м. возобновляться неограниченное число раз
• промышленные образцы - не менее 10 лет

Условия патентоспособности изобретений:

1. новизна
2. изобретательский уровень
3. промышленная применимость

Исключаются следующие объекты:

• диагностические
• хирургические
• методы лечения людей и животных
• растения и животные
• способы выращивания растений и животных

Если объект исп. без разрешения правообладателя, то д.б. соблюдены след. правила:

1. чрезвычайная ситуация
2. исп. объекта основывается на индивидуальных характеристиках
3. уст. опр. срок исп. такого объекта

Все вопросы решаются в суд. порядке.

Соглашение предусматривает след. меры суд. защиты:

• изъятие контрафактных товаров,
• возмещение убытков
• и др.

Гражданско-правовая, административная процедура и судебная защита.